صورتجلسه نشست قضائی
پرسش
در پرونده ای دو شخص مذکر به اتهام رابطه نامشروع با یک خانم و با شکایت شوهر وی تحت تعقیب قرار گرفته اند. پس از رسیدگی در دادگاه بدوی هر سه متهم به تحمل شلاق تعزیری محکوم گردیده و رای صادره در مورد یکی از افراد مذکر غیابی بوده است. وکیل شاکی برای قلت مجازات و دو نفر دیگر از محکوم علیهم برای کثرت مجازات تجدیدنظرخواهی نموده اند که رای تجدیدنظرخواسته در دادگاه تجدیدنظر تایید و قطعی شده است. رای غیابی بدوی پس از دستگیری محکوم علیه غایب به وی ابلاغ شده و نامبرده از رای مذکور واخواهی کرده است. با توجه به مراتب مذکور رسیدگی به واخواهی در صلاحیت دادگاه بدوی می باشد یا تجدیدنظر؟
نظر هیئت عالی
دادگاه تالی با صدور حکم از سوی دادگاه عالی تجدید نظر فارغ از ورود به موضوع است.
نظر اکثریت
با توجه به اینکه شاکی نسبت به همه محکوم علیهم حتی غایب به لحاظ قلت مجازات اعتراض کرده است و دادگاه تجدیدنظر نسبت به کل موضوع وارد ماهیت شده و رسیدگی نموده است، فلذا مرجع تالی نمی تواند رای دادگاه عالی را نقض نماید. نظریه مشورتی شماره 7/97/1961- 97/07/02 اداره حقوقی نیز موید همین نظر است.
نظر اقلیت
با لحاظ اینکه دادگاه تجدیدنظر از بابت اعتراض شاکی به قلت مجازات رسیدگی نموده و وارد ماهیت نشده است، طبق مواد 364 آیین دادرسی مدنی و 461 آیین دادرسی کیفری، دادگاه بدوی رسیدگی خواهد نمود و حق واخواهی برای محکوم علیه غایب محفوظ خواهد بود.
مستندات قانونی
ماده 364 قانون آئین دادرسی مدنی | ماده 461 قانون آیین دادرسی کیفری