صورتجلسه نشست قضائی
پرسش
در صورتیکه سن طفل بالای هفت سال باشد، ولی جداکردن آنها از مادرانشان موجب مشقت غیرقابل تحمل برای مادر باشد آیا میتوان فرزندان را به درخواست پدر در صورت وجود اختلاف بین زوجین از مادر جدا کرد؟
نظر هیئت عالی
صرف مشقت مادر به لحاظ جدایی فرزندان از او جهات حاکمیت و مواعد مقرر در ماده 1169 قانون مدنی را تغییر نمیدهد
نظر اکثریت
با توجه به اطلاق ماده 1169 قانون مدنی، با انقضای مدت قید شده برای نگاهداری طفل توسط مادر در صورت وجود پدر و عدم ذکر علل دیگر، در هر حال پدر میتواند اولاد مذکور را از مادر جدا کند.
نظر اقلیت
با توجه به خصوصیات خاصی که بین اطفال و مادر وجود دارد چون جداکردن طفل ممکن است موجبات مشقت عسر و حرج غیرقابل تحمل برای مادر شود و مصلحت طفل نیز ایجاب کند که او نزد مادر باقی بماند، جداکردن طفل صحیح نمیباشد و بر طبق فتوای حضرت امام خمینی (ره) جدا کردن فرزندان در فرض فوق صحیح نیست و رأی شماره (435/20 ـ 1/12/1369 شعبه بیستم دیوانعالی کشور) نیز بر همین موضوع دلالت دارد.