صورتجلسه نشست قضائی
پرسش
اجرائیه ای نسبت به چک بلامحل (صیادی) صادر گردیده، صادرکننده تقاضای توقیف عملیات اجرایی را نموده است: 1-آیا درخواست توقیف عملیات اجرایی مستقل از دادخواست اصلی(ابطال اجرائیه) قابل استماع می باشد؟ 2-آیا صدور قرار توقیف عملیات اجرایی در این جا نیاز به اخذ خسارت احتمالی دارد؟ در صورت مثبت بودن پاسخ میزان خسارت احتمالی بر چه اساس تعیین شود؟
نظر هیئت عالی
در فرض سؤال ، 1- با توجه به مفاد ماده 23 اصلاحی قانون چک مصوب 13/8/1397 درخواست عملیات اجرائی ضمن دعوای اصلی قابلیت استماع دارد . ثانیاً - در مواردی که با استناد به دلایل اثباتی قوی ، دادگاه ظن قوی پیدا کند که از ادامه عملیات اجرائی ضرر جبرانناپذیری به خواهان وارد می شود . با اخذ تأمین مناسب اقدام به صدور قرار توقیف عملیات اجرائی خواهد نمود و اگر سند رسمی دال بر برائت ذمه یا پرداخت وجه چک ارائه کند ،نیازی به اخذ تأمین نخواهد بود .ثالثاً -تعیین میزان خسارت احتمالی به تشخیص دادگاه رسیدگیکننده میباشد .
نظر اکثریت
مفاد ماده 23 قانون جدید صدور چک تاسیسی شبیه ماده147 قانون اجرای احکام مدنی می باشد و تقاضای توقیف عملیات اجرایی حتما باید ضمن دادخواست اصلی مبنی بر ابطال اجراییه مطرح شود و این جا دلیلی بر استناد به مفاد مربوط به دستور موقت نداریم تا با وحدت ملاک از آن دادخواست مستقل را قابل استماع بدانیم و مواردی نظیر تامین خواسته و دستور موقت استنائاتی هستند که در قانون وجود دارد لذا در مواردی که تصریحی وجود ندارد باید به اصل مراجعه نمود. در خصوص قسمت دوم سوال باید در هر پرونده به صورت موردی با در نظر گرفتن مواردی نظیر دلایل متقاضی و پروسه پرونده میزان خسارت احتمالی تعیین و اخذ گردد.
نظر اقلیت
این تاسیس شباهت بسیاری به دستور موقت دارد هرچند مستقل از آن است به همین علت این گروه قائلند قرار توقیف عملیات اجرایی را می توان با تمسک به مفاد دستور موقت صادر نماییم لذا این درخواست به لحظ فوریت امرمستقلا و بدون تقدیم دادخواست ضمن دعوای اصلی قابل استماع می باشد و در متن قرار توقیف قید می شود: (نظر به این که اصل موضوع نیازمند رسیدگی می باشد متقاضی"به تبع از مقررات دستور موقت و یا مفاد ماده 5 قانون اصلاح بعضی از مواد ثبت و قانون دفاتر رسمی که به مقررات تامین خواسته اشاره نموده" موظف است نسبت به طرح دعوای اصلی خود"ابطال اجرائیه یا استردادلاشه چک حسب مورد" اقدام نماید. در غیر این صورت از قرار صادره رفع اثر شود. در خصوص خسارت احتمالی نیز اگر برای مرجع صادرکننده اجرائیه به طریقی نظیر صدور رای قطعی مبنی بر خیانت در امانت یا احراز پرداخت مبلغ چک و... قرار توقیف بدون تودیع خسارت احتمالی صادر شود و در سایر موارد نیاز به اخذ خسارت احتمالی با تمسک به مقررات فوق می باشد.
مبحث
مستندات قانونی
ماده 23 قانون صدور چک مصوب 1397 | ماده 5 قانون اصلاح بعضی از مواد قانون ثبت و قانون دفاتر اسناد رسمی